TEORÍA Y PRÁCTICA DEL DEFENSOR DEL PUEBLO (Libro en papel)

de CONSTENLA,CARLOS R.

Sinopsis

La institución del Defensor del Pueblo, innovadora figura del Derecho Público, que irrumpió por casi todo el mundo en la última parte del siglo XX para proteger los derechos de las personas frente a las arbitrariedades del poder, ha generado ?y genera? más interrogantes que respuestas. Si bien la denominación Defensor del Pueblo se presenta como la traducción castellana del Ombudsman sueco, hay algunas diferencias entre ambos términos, sobre todo a partir de la consagración de esta figura en la península ibérica (Portugal y España). El Ombudsman escandinavo fue concebido como un órgano de control en tanto que el Defensor del Pueblo, sin dejar de ejercer esa responsabilidad, es básicamente un instrumento de las garantías para defender y hacer efectivos los derechos humanos. El Ombudsman ejerce una magistratura de opinión; el Defensor del Pueblo está legitimado para ejercer la acción de amparo y el recurso de inconstitucionalidad.
Sobre estos presupuestos, la presente obra contiene un original análisis del instituto dicho, que parte de las dos formas en que se manifiesta el poder: el poder de crear la ley, de hacerla cumplir, de juzgar; el poder de impedir que prosperen normas que contravienen los derechos humanos. El poder y sus límites y las disfunciones de la democracia son los condicionantes de esta singular magistratura, el más significativo aporte para fortalecer el Estado de derecho, desde la perspectiva de las personas más desprotegidas por el sistema político y más vulnerables, por su inaccesibilidad a los instrumentos que la ley establece para su protección. La interpretación hecha de las características, facultades, incompatibilidades y restricciones del Defensor del Pueblo revela posiciones comprometidas y, a la vez, provocativas para comprender mejor sus alcances y desafíos.
El autor, Carlos R. Constenla, abogado, se graduó en Derecho en la Universidad de Buenos Aires (1970). Fue Defensor del Pueblo de Vicente López, Buenos Aires, desde 1999 hasta 2009 y ejerció la presidencia de la Asociación de Defensores del Pueblo de la República Argentina del 2000 al 2002 y del 2004 al 2006. Es autor de ensayos y trabajos de investigación referidos a los Derechos Humanos, a la institución del Defensor del Pueblo, al Derecho Político y a la Historia del Derecho. Actualmente preside el Instituto Latinoamericano del Ombudsman ? Defensor del Pueblo.

ÍNDICE


Prefacio 7
CAPÍTULO PRIMERO
I. El poder 12
1. El poder y el derecho 13
2. La política y el gobierno 14
3. El poder y el Defensor del Pueblo 15
II. La limitación del poder 16
4. Legitimidad y poder negativo 16
5. Legitimidad e ideología 17
6. La antigüedad 18
7. Gobierno de las leyes o gobierno de los hombres 19
8. Grecia 21
9. Roma 22
10. El pueblo hebreo 25
11 El cristianismo 26
12. El Islam 27
13. El imperio bizantino 28
14. La Edad Media 30
A) Isidoro de Sevilla 31
B) John de Salisbury 32
C) Juristas y teólogos ingleses 32
D) Bracton, Tomás de Aquino y Vitoria 33
E) Marsilio de Padua 34
F) Abandono de la teoría del domino 35
G) Castilla y Aragón 36
15. El Renacimiento y Maquiavelo 37
16. Guicciardini 37
17. Los «Discursos? de Maquiavelo» 38
18. El papado 39
19. El Derecho romano y el constitucionalismo moderno 39
A) Teoría del Derecho Privado 39
B) Bártolo de Saxoferrato 40
C) Salamonio 40
D) Diferencias con el derecho inglés 40
E) Fortescue 41
F) La contraposición de dos modelos 42
20. ¿Dónde están las raíces del absolutismo? 42
III. Otras tendencias para limitar el poder 43
21. El luteranismo 43
22. Dominicos, jesuitas y calvinistas. Los monarcómanos 45
A) Vitoria 46
B) Luis de León 46
C) Molina y Suárez 47
D) Brück 48
E) Calvino 48
F) Altusio 49
G) Propalación del calvinismo 50
H) Mariana 51
23. La «rule of law» 53
24. «The glorious revolution» 55
25. La Revolución francesa 55
26. La negación del modelo romano 56
IV. De la limitación del poder al Estado de derecho 57
27. El pensamiento de Locke 57
28. La Revolución norteamericana 58
29. El Estado de derecho 58
V. La legalidad 58
VI. La libertad 59
VII.
Una distinción en debate: libertad de los antiguos y libertad de los modernos 59
30. El pensamiento de Catalano 59
31. La reformulación de Constant 60
32. Burdeau 61
33. Cerroni 62
34. Una reflexión de Marx 62
35. La libertad a la inglesa 62
36. El sentido de la libertad 62
VIII. El poder negativo 64
37. El concepto de Robespierre 65
38. El concepto de Castelli 66
39. Reservas sobre los medios de control 66
40. Superación del modelo institucional liberal 68
41. El poder negativo y el Defensor del Pueblo 69
42. «Discursos sobre la primera década de Tito Livio» 70
43. Claros conceptos de Mariana 71
44. Del luteranismo al republicanismo calvinista 71
A) Melanchthon 71
B) Zuinglio 72
C) Calvino 72
D) Altusio 73
E) Hotman 74
45. Spinoza 75
46. Rousseau 78
47. Fichte 81
48. El jacobinismo italiano 82
49. La República romana de 1849 84
50. Moya 84
51. El largo silencio 85
52. Una recensión de Ortega y Gasset 87
IX. Los nuevos derechos 87
53. Libertad e igualdad 88
54. A propósito de una terminología 89
X. La primera generación de derechos 89
55. La igualdad y la ley 90
56. Ideología e igualdad 91
57. La distorsión del proceso revolucionario 92
58. Asimetrías que produce el sistema 92
XI. Los derechos sociales 93
59. Del Estado liberal al Estado social 93
60. Universalización e indivisibilidad de los derechos 93
XII. Los derechos de la solidaridad 95
CAPÍTULO SEGUNDO
I. Las disfunciones del Estado de Derecho 97
II. El poder paralelo 100
1. La indefensión del administrado 100
2. Obligación de cumplir con la norma injusta o irrazonable 101
3. La irrealidad y el exceso como forma de irrazonabilidad 102
4. La realidad argentina 103
5. Antecedentes en nuestra cultura 105
6. La ilegalidad como sistema 106
7. Una respuesta dogmática 107
III. La burocracia 108
8. Antecedentes 108
9. Calificación peyorativa 109
10. Características 109
11. Otros conceptos 110
IV. El sigilo en la Administración 112
12. Herramienta antidemocrática 112
13. La publicidad de los actos de gobierno 112
14. Realidad de los actos de la administración 113
15. Relación del sigilo con la burocracia 114
16. La información y la democracia 114
V. Crisis del principio de la división de poderes 115
17. El liberalismo 115
18. La división de poderes 116
19. Preponderancia del Poder Ejecutivo 116
A) Las revoluciones entre 1917 y 1919 116
B) El Estado social 117
C) La política económica 117
D) El Estado de Bienestar 117
E) Opiniones de García Pelayo y Matteucci 118
F) Loewenstein y el liderazgo político 119
20. Desconcentración y democracia 119
VI. El abuso de autoridad 120
21. ¿Puede ser abusivo el ejercicio de un derecho? 120
22. ¿Puede haber abuso en el Estado de derecho? 120
23. La opini